保护发明一定要申请专利
(郑朴捷律师专栏)

一个公司单单用价格和对手竞争,是一件非常残酷的事情。那么,不用价格又用什么呢?除了品牌之外,靠的就是专利。为了保证健康的市场竞争,美国法律禁止垄断。联邦贸易委员会(FTC)在这方面可以说是竭尽全力。前些日子,FTC新任会长来洛杉矶,和洛杉矶的律师交流,大家谈的基本上都是反垄断。但是,美国的反垄断法有一个例外,那就是专利。专利法的特点就是一年内不申请即得不到保护。

《美国宪法》(一个4,400字的文件)没有提及美国现行的绝大多数的法律(如反垄断法、商标法、移民法等)。但是,宪法明确指出政府要保护作家和发明家的“exclusive Right”(即独占权)。所以版权和专利权,是美国建国的基石之一。从根本上说,专利是美国社会和发明家订的一个协议。社会保证发明家20年的专用权,发明家同意在20年之后将这个发明贡献于社会。

专利保护的最好例子就是美国的制药公司。美国的制药公司分两种,第一种是brand name(品牌药),另一种是所谓generic(普通药)。Generic不研发任何新药。他们的生意是制造那些专利已经失效或者没有专利的药品,然后廉价出售。而brand name依靠专利法保护,研发新药,然后利用20年的专卖权,高价出售,把研发费用赚回来之后,还可以为投资者赚得丰厚的利润。目前全世界的新药,来源绝大一部分来自美国,这反映了美国对专利权保护非常有效。当然,这也和品牌药公司每年都是数以百万、千万计的登记、保护专利方面的开支分不开的。

登记了专利以后就收到保护,但是20年之后这个保护就会失效。那20年后发明家和依靠这个发明的公司20年以后怎么办?这个问题的答案其实很简单。一个公司,除非是像那些普通药公司那样纯粹靠廉价竞争的公司,一定要不停地研发新产品。也就是说,每年这样的公司都要登记很多个专利,这样每个公司,随时随地,都有一大批专利,保护其产品。专利覆盖的领域,被这个公司垄断,别的公司不得侵犯。也就是说,在任何时刻,这个公司的产品上,都会有几十个、甚至上百个专利。也就是说,别的公司不能生产一样的产品,来和这个公司竞争。

话说回来,有些公司因为不愿意在20年后失去垄断,纯粹依靠商业机密法保护其产品。这里面做得最好的一个案例就是可口可乐公司(Coca-Cola)的可口可乐配方。如果这个配方传了出来,依据专利法,因为可口可乐公司已经销售该配方一年以上,任何人可以免费使用这个配方。但是,因为可口可乐公司通过有效的手段,保护住了这个配方秘密。一般共识是可口可乐公司使用处理过的古柯叶(因为未处理过的古柯叶– coca leaf – 里面含有古柯碱 – cocaine或可卡因)和可乐树果实的提取物(kola nut extract),加上糖、咖啡因、酸、香草等原料制成。但是谁也调不出可口可乐的准确味道。

可口可乐这种例子实在是少之又少。绝大多数的例子都是发明者不申请专利,销售一年之后发现其价值,然后被所有的公司自由使用。结果发明公司被迫用价格去竞争。